电信服务格式条款的规制

王春晖


格式条款在不同的国家和地区法律上有不同的称谓。英美法称之为Unfair contract terms (直译：不公平合同条款)，日本法称之为普通条款，德国法称为一般交易条款，我国台湾地区则称之为定型化契约，我国合同法采用了格式条款的概念。
自19世纪以来，不动产买卖合同、公司成立合同、出版合同、特许权等多依一定格式订立，仅就特殊情况对内容略加修改，以后更发展到交易内容固定、交易发生频繁重复，尤其是公营公用事业等大众合同的订立日渐普遍，这主要基于：一是法律行为的强制倾向；二是缔约大量发生，不断重复，企业利用其作为攫取高额利润的工具；三是以大量生产消费为内容的现代生活关系，使得企业与消费者均希望能简化缔约程序。采用格式合同制，必须以垄断达到一定规模为前提，其中首先是垄断程度较高的公用事业领域。①
根据我国《合同法》第三十九条的规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”可见，格式条款最重要的特点是“未与对方协商”。事实上，对《合同法》三十九条之规定的准确理解应该是：格式条款是指在订立合同时不能与对方协商的条款，②而不是未与对方协商的条款。因此，电信服务的格式条款应定义为，电信经营者为了重复使用而事先拟定，并在订立合同时不能与电信用户协商的合同条款。电信服务格式条款的主要特征是：1、对象的广泛性。所谓广泛性，指电信经营者的要约行为总是向不特定的多数人发出的，而不是向某个人发出的。任何人只要同意要约的规定就可以签订合同。2.条款的持续性。电信服务的格式条款一般是经过认真研究拟定的，除非法律、法规或规章有新的规定，一般在相当长的时期内不会改变。3、条款的细节性。电信服务格式条款的要约一般都包含了合同的全部条款，无需也不允许对方在承诺时对要约加以任何的修改。4.当事人经济地位的不平衡性。一般情况下，电信服务格式条款合同的双方在经济方面的实力具有较大差别。提供格式条款合同的电信经营者是居于事实上或法律上的垄断地位。5.承诺的无奈性。电信经营者拟定和使用的格式条款合同，作为承诺人的用户，在签订合同时只能选择承诺，不允许提出新的要约，否则合同不能成立。因此，在法理上对格式条款合同还称为“服从合同”或“定式合同”，指得就是对方当事人没有选择的基本特征。
正是基于格式条款合同的上述特征，合同法和民法学界无不认为应当承认格式条款合同，充分发挥格式条款合同的长处，同时应对格式条款合同进行必要的规制。我国《消费者权益保护法》第二十四条规定：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应承担的民事责任。”我国《合同法》也明确提出了四方面的限制，这四方面的限制是：
1、遵循公平的原则确定当事人之间的权利和义务。提供格式条款合同的电信经营者，对格式条款内容的确定，必须遵守公平原则。所谓“公平原则”就是要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理，要大体上平衡，强调一方给付与对方给付之间的等值性以及合同上的负担和风险的合理分配。如果格式条款有违反公平原则的情况，用户有权向人民法院申请司法保护，法院可以直接依据公平原则认定该格式条款无效或变更该条款。
2、格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。提请注意是格式条款合同的提供者的一项非常重要的义务。电信经营者在拟定格式条款合同时，应对免除或者限制性条款作出专门的提示性规定。
3、提供格式条款的一方应履行说明的义务。给予说明是指在接受格式条款合同一方当事人，对格式条款合同中设定的免责或限制对方责任的条款，提出说明要求时，提供格式条款合同的电信经营者，应按照对方的要求，对该条款予以说明。
4、免责格式条款的无效。提供格式条款的电信经营者免除其责任，加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
长期以来，电信经营者利用格式条款合同与电信用户建立了各种电信服务的合同关系。格式条款的大量运用所带来的效益是明显的：(1)节省大量的订约时间，加速了交易的进行，改变了传统条件下一个合同的订立必须经过反复要约和承诺方能成立的非经济行为。格式合同的出现消除了复杂的讨价还价程序，只需一方提出全部条款，另一方概括地承受或拒绝即可。(2) 格式合同极大地降低了交易成本，不难想象，如果电信运营商要与每位电信服务的消费者逐一协商并根据不同的协商结果订立不同的电信服务合同，长此以往整个社会就根本谈不上任何效益可言。可见，电信运营商采用格式条款与消费者订立合同体现了简便快捷，顺应了现代生活的节奏，提高了交易效率。（3）格式合同的采用有利于增进交易安全，避免诉争，以利通信市场的稳定。格式合同一般明确而细致，特别是格式合同中的责任分配条款，使得合同不履行或不适当履行时，当事人的责任和后果明确。
然而，电信服务格式合同的缺点也是显而易见的：由于电信服务格式条款系由电信业务的经营者预先拟订，加上格式条款使用人的行业垄断以及对该行业格式条款制定的垄断权利，排除了消费者选择以及与电信运营商协商的可能性，在事实上构成了缔约地位的不平等，也从更本上动摇了民商法中的合同自由原则和公平原则。合同的本质在于双方权利义务以相反的内容对接，即当事人通过自由协商，决定其相互间的权利义务的等值交换，并根据其意志调整双方相互间的权利义务关系。在实践中，有些电信业务的经营者提供的格式条款有明显不公平、不合理的内容，这些格式条款规避法律，违反法理，直接造成双方当事人合同利益的失衡；有的地方的电信业务经营者制定的格式条款内容含混、权利义务不明确，并带有明显免除其责任，加重用户责任或排除用户权利的内容。实际上，在各国的格式条款的称谓中，英美法中的Unfair contract terms (不公平合同条款)最能直接地揭示出立法应对格式条款规制的原因。
笔者认为，规制电信格式条款的主要任务是促使电信业务的经营者在制订电信格式条款时，一定要不折不扣地贯彻公平和诚信原则。公平应着重体现维护用户的利益；诚信应重点落实在保证用户利益的实现。应该指出，电信服务格式条款中体现的公平和诚信原则是企业进步、文明和正义的道德观念在行业格式合同上的体现。为此，提出以下建议：
1、电信业务的经营者在制定格式条款时，要征求消费者组织、电信服务消费者代表以及电信主管部门的意见，必要时以听证会或问卷调查的方式广泛收集社会各界对格式条款的意见，切实维护电信服务格式条款的合法、正义和公平；
2、电信业务的经营者在制订格式条款中的免责条款时，应体现企业合理化经营所必须的免责，以避免企业遭受偶发或无法负担的损失为限，法律对这种免责条款的有效性应有所作为；
3、电信管理层应尽快依法规范电信服务格式条款，目前可以考虑制订一部《电信服务格式条款监督办法》并建立相应的电信服务格式条款的监督机制，如格式条款的备案审查制、公开查阅制、听证制及公告制等。③

注释：
① 胡茂刚　陈元庆《格式合同及其立法规制》来源:www.law-lib.com
② 王利明 《合同法研究》381页，中国人民大学出版社，2002，11
③ 王春晖《中国电信服务的若干法律问题》载2001年《邮电企业管理》第六期



浙江省绍兴市人民政府


绍兴市突发公共卫生事件预防与应急实施办法

绍兴市人民政府令第67号


　　第一章　总则

　　第一条　为了提高全社会预防控制突发公共卫生事件的能力和水平，减轻或者消除突发公共卫生事件的危害，保障公众健康与生命安全，维护正常的社会秩序，根据国务院《突发公共卫生事件应急条例》和《浙江省突发公共卫生事件预防与应急办法》的规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条　本办法所称突发公共卫生事件（以下简称突发事件），是指突然发生、造成或者可能造成社会公众健康严重损害的重大传染病疫情、群体性不明原因疾病、重大食物中毒、重大职业中毒、重大化学毒物污染以及其他严重影响公众健康的事件。

　　第三条　在本市行政区域内预防、控制、处理突发事件（以下统称防治突发事件），任何单位和个人均须遵守本办法。法律、法规、规章另有规定的，从其规定。

　　第四条　防治突发事件必须遵循预防为主、常备不懈的方针，贯彻统一领导、分级负责、条块结合、加强合作、属地管理为主的原则，建立反应及时、措施果断、依靠科学、群防群控的防治机制。

　　第五条　突发事件发生后，市、县（市、区）政府应当成立应急处理指挥部，主要领导担任总指挥，统一领导、指挥突发事件应急处理工作。

　　市、县（市、区）卫生行政主管部门，具体负责组织突发事件的调查，控制和医疗救治工作。其它有关部门应当按照各自的职责做好防治突发事件的相关工作。

　　第六条　市、县（市、区）政府及其有关部门和相关机构，应当建立防治突发事件有关的物资、设施、设备、技术与人才资源的储备，保障防治突发事件的需要。

　　第七条　各级政府对参加突发事件应急处理工作的医疗卫生人员和其他人员，应当在工作和生活上给予帮助，并按国家和省的规定落实相关优惠待遇。对在突发事件应急处理工作中致病、致残、死亡的人员，应当按照国家有关规定给予立功、补助和抚恤。

　　任何单位和个人不得歧视参加突发事件应急处理工作的医疗卫生人员、其他人员及其家属；不得歧视传染病病人、疑似传染病病人、密切接触者及其家属。

　　对在突发事件中被隔离或者医学观察的人员，经确认不是病人或病原携带者的，其在隔离或者接受医学观察期间的工资福利待遇由所在单位按出勤照发。

　　第八条　各级政府及其有关部门对在防治突发事件工作中作出贡献的单位和个人，应当给予表彰和奖励。

　　各级政府应当建立严格的突发事件防范和应急处理责任制，保证应急处理工作的正常进行。

　　第二章　预防

　　第九条　市政府根据浙江省突发事件应急预案，结合本市实际情况，制定绍兴市突发事件应急预案，报省政府备案。

　　县（市、区）政府根据绍兴市突发事件应急预案，结合本地实际，制定本行政区域的突发事件应急预案，报市政府备案。

　　市、县（市、区）政府有关部门根据本级政府突发事件应急预案，制定防治突发事件实施方案，报本级政府备案。

　　第十条　市突发事件应急预案应当包括以下主要内容：

　　（一）突发事件应急处理指挥部的组成和相关部门的职责；

　　（二）突发事件预防、监测与预警，监测机构的职责和任务；

　　（三）突发事件信息的收集、分析、报告、通报、发布制度；

　　（四）突发事件的分级和应急处理工作方案；

　　（五）突发事件应急设施、设备、救治药品、医疗器械、防护用品以及其他物资和技术资源的储备与调度；

　　（六）突发事件的应急救治；

　　（七）突发事件应急处理专业队伍的建设和培训；

　　（八）突发事件处理的督查与责任追究。

　　突发事件应急预案应当根据防治工作的需要、突发事件的变化和实施中发现的问题，按制定程序及时进行修订、完善。

　　第十一条　市、县（市、区）政府及有关部门、团体、企事业单位和村（居）民委员会，应当采取相应措施，宣传、普及防治突发事件的相关知识，提高公众的公共卫生意识和防治突发事件的能力。

　　各级教育行政主管部门应当将防治突发事件相关知识纳入学校的相关教学课程；各级行政学院应当对各级领导进行防治突发事件组织领导等相关知识的教育与培训。

　　各企事业单位应当将突发事件防治知识纳入职工培训计划，定期开展培训教育。

　　各级卫生行政主管部门应当加强对突发事件防治知识宣传教育的分类指导和监督检查，及时提供相关资料和咨询服务。

　　第十二条　各级政府应当加强对爱国卫生运动的领导。各级爱国卫生运动委员会应当加强协调工作，发动群众，开展讲卫生、除四害、防治疾病的各类活动，普及公共卫生知识，倡导良好的个人卫生习惯，改善城乡公共卫生面貌。

　　第十三条　各级政府应当有计划地建设和改造城乡公共卫生设施。城市应当按照城市环境卫生设施标准修建公共厕所、垃圾粪便的无害化处理场所和污水、雨水排放处理系统等公共卫生设施。农村应当加大改水改厕力度。城市和农村公共卫生设施应当与其他基础设施同步建设。加强城乡水源保护，严格消毒措施，确保饮用水卫生安全。

　　市、县（市、区）政府应当建立医疗废物和其它危险废弃物集中处置场所，配备专用设施、设备。

　　第十四条　市、县（市、区）政府应当加强疾病预防控制和卫生监督体系建设，建立健全城乡预防保健网络，充实公共卫生专业队伍力量，切实履行公共卫生管理职责。

　　各级疾病预防控制机构和卫生监督机构应当规范工作制度和程序，加强突发事件防治工作的业务指导和监督检查。

　　各级医疗机构应当加强预防保健工作，配备相应的公共卫生专业人员，落实公共卫生事件报告、监测、管理职责。

　　第十五条　市、县（市、区）政府应当建立健全突发事件监测、预警系统，完善市、县（市、区）、乡（镇、街道）、社区、村的信息报告网络，实现全市监测与预警资源共享。

　　第十六条　各级卫生行政主管部门和有关部门，应当根据本行政区域防治突发事件工作的需要指定监测机构。监测机构应当分类分级设立相应的监测点，履行监测职责，及时向主管部门报告监测信息。有关单位和个人应当配合开展突发事件监测工作。

　　各有关政府部门应当科学分析、综合评价监测信息。发现突发事件隐患，应当按本办法规定的程序、时限报告，并采取相应的防治措施。其他单位和个人发现突发事件隐患的，应当及时向当地卫生行政主管部门和相关部门报告。

　　有关主管部门应当对承担高危监测任务的工作人员，采取必要的防护措施，配备相应的防护设施设备、用品，切实保障监测人员的健康和生命安全。

　　第十七条　建设项目选址应当避开自然疫源地和可能自然疫源地，确需在该区域建设的，建设单位应在开工前申请卫生行政主管部门提供技术指导。建设单位应当有专人负责工地的卫生防疫工作，并接受卫生行政部门的监督检查。

　　第十八条　市、县（市、区）政府及其有关部门和相关单位应当根据突发事件应急预案规定的职责和要求，定期开展有关突发事件应急处理知识、技能的培训、演练。

　　第十九条　市、县（市、区）政府应当加强急救医疗服务网络的建设，配备相应的医疗救治药物、技术、设备和人员，提高医疗机构应对各类突发事件的救治能力。

　　各级卫生行政主管部门设置医疗急救中心（站），各级医疗急救中心（站）应当完善急救设施设备，配备相应专业急救人员，使用统一的急救呼救号码，确保院前急救畅通。

　　各级卫生行政主管部门应当加强对各级各类具有急救能力的医疗机构院内急救体系的建设，提高应急能力和医疗救治水平；建立和完善急救绿色通道，确保医疗急救通畅、快捷、安全。

　　第三章　报告与信息发布

　　第二十条　市政府根据国家、省突发事件应急报告制度的要求，建立全市突发事件应急报告制度。

　　市卫生行政主管部门根据市政府突发事件应急报告制度的要求，制定突发事件应急报告规范。

　　任何单位和个人对突发事件，不得隐瞒、缓报、谎报或者授意他人隐瞒、缓报、谎报。

　　第二十一条　突发事件监测机构、医疗卫生机构及有关责任报告单位和责任报告人应当按规定程序和时限报告突发事件。初次报告必须包括突发事件类型（主要症状和体征）、发生时间、地点和范围、受害人数、事件的地区分布及已采取的相关措施等内容。根据突发事件的进展和新发生的情况随时进行后续报告，包括阶段报告和总结报告。

　　第二十二条　突发事件监测机构、医疗卫生机构和有关单位发现下列情形之一的，应当在2小时内向所在地卫生行政主管部门报告：

　　（一）发生或者可能发生传染病暴发、流行的；

　　（二）发生或者发现不明原因的群体性疾病的；

　　（三）发生传染病菌种、毒种丢失的；

　　（四）发生或者可能发生重大食物和职业中毒事件的。

　　接到报告的卫生行政主管部门应当在2小时内向本级政府报告，并同时向上级卫生行政主管部门报告。

　　县（市、区）政府应当在接到报告后2小时内向市政府报告，市政府在接到报告后2小时内向省政府报告。

　　在传染病暴发、流行期间，或者群体性不明原因疾病蔓延期间，对疫情实行日报告制度和零报告制度。

　　第二十三条　市卫生行政主管部门应当依据省卫生行政主管部门的情况通报并根据发生突发事件的情况，及时向市政府报告，并通知本行政区域内的医疗卫生机构。

　　各政府部门发现已经发生或者可能引起突发事件的情形时，应当及时向本级卫生行政主管部门通报。

　　任何单位和个人不得擅自发布突发事件的有关信息或者传播虚假、恐怖信息。

　　第四章　组织指挥和应急处理

　　第二十四条　市政府根据突发事件发生的范围、危害程度、事件的特性、变化情况，在各类突发事件应急预案中将本市突发事件分为：特大突发事件、重大突发事件、一般突发事件。

　　第二十五条　突发事件发生后，发生地卫生行政主管部门应当组织专家对突发事件进行综合评估，初步判断突发事件的类型和级别，并及时提出是否启动突发事件应急预案的建议。

　　启动突发事件应急预案应当按照突发事件的级别由相应的政府决定，并向上一级政府报告。

　　第二十六条　市、县（市、区）政府及其设立的突发事件应急处理指挥部对突发事件有权依法采取下列紧急措施：

　　（一）指挥有关部门及人员立即到达规定岗位，采取有关的控制措施；

　　（二）调配医疗卫生机构开展有关救治工作；

　　（三）紧急调用人员、药品、医疗器械、交通工具和相关设施、设备以及其它物资；

　　（四）限制或者禁止举办大型活动；

　　（五）临时关闭公共场所，对特定场所进行强制消毒；

　　（六）临时停工、停业、停课；

　　（七）对人员进行疏散或者隔离，实施交通卫生检疫或者对传染病疫区实行封锁；

　　（八）对水源、供水设施和食物采取卫生安全控制措施；

　　（九）对危险物品进行强制封存销毁；

　　（十）组织新闻媒体开展宣传报道、刊登或者播放防治突发事件相关知识。

　　（十一）组织高等院校、医疗卫生机构、监测机构和科学研究机构集中力量进行科研攻关；

　　（十二）对本行政区域内的突发事件应急处理工作进行督察和指导；

　　（十三）其他必须采取的紧急措施。

　　第二十七条　重大食物中毒、重大职业中毒、传染病菌种毒种丢失、重大化学毒物污染等突发事件发生后，有关部门和单位应当立即采取保护现场、撤离疏散有关人员、协助医疗机构救治病人、组织泄险和清洗污染等相应措施，并配合专业技术机构调查，如实提供情况、有关原（材）料、设备、工具和样品，落实应急处理措施。

　　第二十八条　在传染病暴发、流行时，发生地卫生行政主管部门或者专业机构，应当对需要隔离治疗的传染病人和疑似传染病病人，采取就地隔离、就地观察、就地治疗的措施。

　　传染病病人、疑似传染病病人、病原携带者及其密切接触者应当配合接受隔离治疗、医学观察等措施。对拒绝配合的，由公安机关依法协助强制执行。

　　传染病病人、疑似传染病病人、病原携带者及其密切接触者所在单位、相关组织或者其家属，应当配合实施各项控制措施。

　　第二十九条　传染病暴发、流行或者重大化学毒物污染等突发事件发生后，市、县（市、区）政府可以依法设置隔离控制区，并设立隔离标志。

　　隔离控制期限由批准设置隔离控制区的政府决定。

　　第三十条　传染病暴发、流行时，公共场所、学校、幼托、旅游、建筑工地、羁押监管等人群聚集的场所（单位），应当根据突发事件应急处理指挥部的要求，严格落实紧急应对措施。

　　传染病暴发、流行时，用人单位招用流动人员的，应当按照规定向当地卫生行政主管部门报告，并按照卫生行政主管部门的要求，采取预防控制传染病的卫生措施。各级公安、劳动保障、建设、民政等有关部门应当配合卫生行政主管部门做好流动人员公共卫生管理工作。

　　第三十一条　突发事件发生时，铁路、交通等部门，应当依法对出入突发事件发生区域的交通工具及其乘运人员、物资实施交通卫生检疫或采取相应的控制措施。乘运人员应当接受检疫、服从控制措施。公安机关应当配合协助。

　　各级卫生行政主管部门和有关部门应当依法加强对铁路、交通等部门采取的卫生检疫等控制措施的指导和监督。

　　第三十二条　交通工具上发现需要采取应急控制措施的传染病病人、疑似传染病病人时，其负责人应当立即通知前方停靠站以及停靠站所在地卫生行政主管部门。交通工具上的传染病病人、疑似传染病病人及其密切接触者应当在前方停靠站落站，接受医学检查；交通工具必须进行卫生处理。

　　第三十三条　突发事件应急处理工作的专用车辆，凭突发事件应急处理指挥部核发的特别通行证，在本行政区域内免缴一切道路通行费，不受行驶路线限制，公安、交通部门应当确保其畅通。应急处理工作结束后，应急处理指挥部应当及时收缴特别通行证。

　　第三十四条　突发事件发生后，各级公安、工商、卫生、技术监督、药品监督、价格等行政主管部门应当加大市场监督力度，对制假售假、囤积居奇、欺行霸市、哄抬物价、虚假宣传等扰乱市场秩序的违法行为，依法及时查处。

　　第三十五条　传染病暴发、流行时，疾病预防控制机构应当组织指导有关机构和人员，按照消毒技术规范要求对疫区、疫点进行预防性、终末性消毒。

　　第三十六条　有关单位和个人应当服从突发事件应急处理指挥部的统一指挥，按照法律、法规、规章的规定和应急预案的要求，配合有关部门和专业技术机构做好现场监测、医学检查、医疗救治、采样、调查、控制、隔离、评价等工作，并接受应急处理指挥部的督察和指导。

　　来自疫情流行区域的人员（含外来和返回的）及其所在单位和家属必须服从所在地突发事件应急处理指挥部采取的预防控制措施。

　　第三十七条　突发事件发生后，医疗急救机构接到医疗呼救或者救援指令时，应当迅速到达现场，提供现场医疗救护，并及时分流转送。

　　医疗机构应当实行首诊医生负责制。对突发事件致病、致伤的人员，医务人员应当及时接诊，不得推诿、拒绝；接诊医生应当书写详细、完整的病历记录，对需要转诊的病人，书写转诊记录，并将病历复印件随病人转送到指定医疗机构。

　　医疗机构收治突发事件致病、致伤人员，应当实行先收治、后结算的办法，不得以医疗费用为由拒绝收治或者拖延治疗。

　　第三十八条　传染病暴发、流行时，除定点医疗机构承担救治任务外，卫生行政主管部门应当根据应急处理工作的需要，指定有条件的综合性医疗机构设立符合消毒隔离要求的专科门诊。

　　第三十九条　突发事件发生后，有关单位、个人和专业技术机构应当依法做好医疗废物和其它危险废弃物的收集、运送、贮存、处置工作。隔离控制区内的生活垃圾和受污染的土壤、物品等应当作为危险废弃物进行统一处理。

　　各级环保、卫生、公安等部门应当按照各自职责，加强对医疗废物和其它危险废弃物处置的监督管理。

　　第四十条　鼠疫、霍乱、炭疽病人及其它按甲类传染病管理的病人死亡后，收治病人的医疗机构必须将尸体立即消毒，由民政部门负责就地火化。其他传染病病人死亡后，对其尸体的处理按照有关法律、法规、规章的规定执行。

　　医疗机构、疾病预防控制机构必要时可依法对传染病病人、疑似传染病病人尸体进行解剖查验。

　　第四十一条　各级卫生行政主管部门和有关部门，应当对参加突发事件应急处理的医疗卫生人员和其他人员采取有效防护措施，配备必需的防护设施设备、用品。

　　参加突发事件应急处理的工作人员，必须按照规定穿戴有效的防护衣具，携带相关安全警示仪器设备。

　　第四十二条　市、县（市、区）政府应当提供必要资金，保障因突发事件致病、致伤的人员得到及时、有效的救治。

　　因突发事件致病、致伤人员确实无力支付医疗机构救治费用而导致欠费的，市、县（市、区）政府应当对医疗机构按实补助。

　　第四十三条　违反突发公共卫生事件预防与应急有关规定的，依法予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第五章　附则

　　第四十四条　本办法自发布之日起施行。本办法施行前市政府发出的有关规定与本办法不一致的，以本办法为准。