浙江省温州市人民政府办公室


温政办〔2003〕117号

　　

　　
　　温州市人民政府办公室关于转发温州市重大建设项目稽察实施办法的通知

各县（市、区）人民政府，市政府直属各单位：
　　市计委《温州市重大建设项目稽察实施办法》，已经市人民政府领导同意，现转发给你们，请认真贯彻落实。

　　

　　 二○○三年九月八日

　　
　　温州市重大建设项目稽察实施办法

　　第一条 为了加强对市重大建设项目的监督，保证工程质量及建设资金的安全和合理使用，提高投资效益，根据《国家重大建设项目稽察办法》（国办发〔2000〕54号）和《浙江省重大建设项目稽察办法》（浙政办发〔2003〕26号），结合我市实际，制定本办法。
　　 第二条 本办法所称的市重大建设项目是指：国家、省和市出资、融资，对全市国民经济和社会发展有重大影响的建设项目；使用市级财政预算资金和纳入财政管理的各种政府性专项建设基金投资的重点建设项目。
　　第三条 市政府对市重大建设项目的监督，实行稽察特派员制度。市重大项目稽察特派员由市政府委派，负责对政府出资的重大建设项目进行稽察。
　　第四条 市政府设立市重大建设项目稽察特派员办公室，组织开展重大建设项目稽察工作。市重大建设项目稽察特派员办公室设在市计委。
　　第五条 稽察特派员及稽察人员应当具备下列条件：
　　（1） 熟悉国家有关法律、法规和方针政策，（2） 具有较高的理论水平和实践能力；
　　（3） 坚持原则，（4） 廉洁自律，（5） 忠实履行职责，（6） 保守秘密，（7） 自觉维护国家利益；
　　（8） 熟悉项目建设和管理，（9） 具有开展稽察工作应有的专业知识及相应的综合分析和判断能力。
　　第六条 市重大建设项目稽察工作，应坚持依法办事、客观公正、实事求是的原则。稽察特派员与被稽察单位是监督与被监督关系。稽察特派员不参与、不干预被稽察单位的日常业务和经营管理活动。
　　第七条 市重大建设项目稽察工作，实行稽察特派员负责制，稽察人员协助稽察特派员工作。
　　有关部门和单位应当积极支持、配合稽察工作，为稽察工作的开展提供必要的条件。
　　第八条 稽察特派员履行下列职责：
　　（一）监督被稽察单位贯彻执行国家有关法律、法规和方针、政策的情况；
　　（二）检查被稽察单位有关建设项目的决策是否符合法律、法规和规章制度规定的权限、程序；
　　（三）检查建设项目的招标投标、工程质量、建设进度、竣工验收等情况，跟踪监测市重大建设项目的实施情况；
　　（四）检查被稽察单位的财务会计资料以及与建设项目有关的其他资料，监督其资金使用、概算控制的真实性、合法性；
　　（五）对被稽察单位主要负责人的经营管理行为进行评价，提出奖惩建议。
　　第九条 依照本办法确定的稽察项目，由市计委报市政府批准。
　　第十条 市重大建设项目稽察的内容：
　 （一）审批程序稽察。稽察项目建议书、可行性研究报告、初步设计、年度投资计划、开工报告（施工许可证）等是否经过审批，审批程序是否符合国家、省、市有关规定。
　　（二）项目法人稽察。稽察项目法人责任制是否落实，组织机构是否符合国家的法律及有关规定；项目法人的各项规章制度是否健全，执行是否严格。
　　（三）勘测设计稽察。稽察勘测设计单位的资质是否符合有关规定；勘测设计的深度和质量是否满足要求；设计依据、标准、规范、定额等是否严格执行有关规定，设计变更是否按规定程序进行报批；对勘测、设计单位的设计质量和信誉以及服务水平进行评价。
　　（四）工程招标投标稽察。稽察建设项目的勘测设计、施工、监理单位的选择以及主要设备材料的采购是否进行了招标投标，招标投标运作是否规范；签订的各种协议和合同是否严密、可靠、规范；有无中标后进行转包、违规分包的问题。
　　（五）开工条件的稽察。稽察项目法人的组建、初步设计及总概算的批复、项目资本金及其他建设资金的落实、施工组织设计大纲的编制、主体工程（或控制性工程）施工招标、设计图纸交付协议的签订、监理招标、征地拆迁及四通一平工作、需要的主要设备和材料的订货等开工条件是否具备。
　　（六）施工和工程进度稽察。稽察施工单位的资质是否符合有关规定，施工技术方案和施工机械设备、技术人员、施工方法、安全控制、设备材料使用、工程进度是否符合合同要求；对施工企业的施工质量、总体水平和信誉进行评价。
　　（七）设备材料采购稽察。稽察设备材料的采购合同，尤其是引进国外成套设备和关键设备的合同是否严密、可靠和符合国家有关规定，合同执行情况如何；对设备材料厂家和供应商信誉进行综合评价。
　　（八）工程监理稽察。稽察监理单位的资质是否符合有关规定，现场监理人员的数量、素质、到位情况以及监理手段是否满足工程建设的要求；监理工作是否规范；对监理单位信誉进行综合评价。
　　（九）工程质量稽察。稽察项目、施工、监理单位的质量管理体系是否建立和健全，质量责任制是否落实；工程质量是否符合设计要求，是否出现过质量事故；是否存在瞒报工程质量事故和在工程质量事故处理上弄虚作假的现象；质监部门对工程质量的检验评定工作是否规范和到位。
　　（十）资金使用和概算控制稽察。稽察项目单位的财务制度是否健全，财务管理是否规范；项目的资金来源是否符合有关规定，资金的到位情况；资金的使用是否符合概算和有关规定，支付是否按照合同执行；概算控制措施是否落实，概算审批和调整是否符合国家有关规定。
　　（十一）投资环境稽察。稽察项目所在地的各个部门和各个方面有无对建设项目乱收费、乱摊派、乱集资的现象，有无以各种借口干扰、影响项目建设的情况。
　　（十二）竣工验收稽察。稽察建设项目是否进行了竣工验收；竣工验收是否符合国家有关规定和验收标准；竣工内容是否与批准文件相一致；竣工决算是否按有关规定办理，主要结论和意见是否符合实际情况。
　　（十三）项目效益稽察。稽察项目建设经济效益和社会效益是否达到了预定的目标；项目建设对环境的影响是否控制在国家有关环保规定的范围内。
　　第十一条 重大建设项目稽察可以采取经常性稽察和专项性稽察。经常性稽察是指对项目建设活动进行全过程的监督检查；专项性稽察是指对项目建设某个环节或者某类建设项目进行监督检查。
　　 第十二条 稽察特派员开展稽察工作，可以采取下列方式：
　 （一）听取被稽察单位主要负责人有关建设项目的情况汇报，召开与稽察事项有关的会议，参加被稽察单位与稽察事项有关的会议；
　　（二）查阅被稽察单位有关财务报表、会计帐簿、会计凭证等财务会计资料以及其它有关资料；
　　（三）进入建设项目现场及有关场所进行查验，调查、核实建设项目的招标投标、工程质量、进度等情况；
　　（四）核查被稽察单位的财务、资金状况，向职工了解情况，听取意见，必要时要求被稽察单位主要负责人作出说明；
　　（五）向财政、审计、建设等有关部门及银行调查了解被稽查单位的资金使用、工程质量和经营管理情况。
　　第十三条 市重大建设项目稽察特派员办公室应加强与财政、审计等有关部门的联系，相互通报有关情况，根据需要组织有关行政部门对重大建设项目联合进行稽察。
　　第十四条 进行项目稽察时，可以聘请有关专业技术人员参加稽察工作，也可以委托具有相应资质的中介服务机构对具体的稽察事项进行检验鉴定和提供服务。
　　第十五条 稽察特派员对稽察工作中发现的问题，应当向被稽察单位核实情况，听取意见；对被稽察单位提出异议的问题，市重大建设项目稽察特派员办公室可以根据具体情况进行复核。
　　第十六条 稽察特派员在每次稽察工作结束后，应及时提交稽察报告。稽察报告的内容包括：
　　（一）建设项目是否履行了法定审批程序；
　　（二）建设项目资金使用、概算控制的分析评价，招标投标、工程质量、进度等情况的分析评价；
　　（三）建设项目存在的问题及处理建议；
　　（四）市政府及市计委要求报告的或者稽察特派员认为需要报告的其他事项。
　　第十七条 稽察报告由稽察特派员负责提出，由市计委负责审定；重大事项和情况由市计委向市政府报告。
　　第十八条 被稽察单位违反重大建设项目招标投标和建设管理规定的，市计委依据职权，可以根据情节轻重作出以下处理决定：
　　（一）发出整改通知书，责令限期改正；
　　（二）通报批评；
　　（三）暂停拨付国家、省、市建设资金；
　　（四）暂停有关县（市）、部门同类新项目的审批；
　　（五）取消在一定时期参加市重大建设项目招标投标资格。
　　第十九条 市计委发出限期整改通知书后，有关地方、部门和单位应当根据整改通知书的内容和要求，认真进行整改。市重大建设项目稽察特派员办公室应当跟踪监测整改情况，并适时组织复查，直至达到整改目标。
　　第二十条 稽察特派员及稽察人员依法进行调查、取证等公务活动受法律保护，任何组织和个人不得拒绝、阻碍稽察人员依法执行公务，不得打击报复稽察人员。
　　第二十一条 稽察特派员及稽察人员应当履行以下义务：
　　（一）依法行使职责，坚持秉公办事，自觉维护国家利益；
　　（二）认真学习，提高政策理论水平和业务素质，保证工作质量和效率；
　　（三）坚持全心全意为人民服务的宗旨，当好公仆，自觉接受人民群众监督，不越权干预项目单位的正常建设活动；
　　（四）深入项目现场、细致扎实工作，认真完成稽察任务；
　　（五）客观公正、实事求是地反映项目建设的情况和问题；
　　（六）对建设单位反映的需要上级部门解决和协调的问题，应及时向有关部门反映，帮助解决；
　　（七）办理稽察事项时，与被稽察单位或者稽察事项有利害关系的，应当回避；
　　（八）保守国家秘密和被稽察单位的商业秘密。
　　第二十二条 稽察特派员及稽察人员应当严格遵守廉洁自律的有关规定，自觉防止各种违规违纪行为。
　　第二十三条 稽察特派员及稽察人员在稽察工作中成绩突出，为维护国家利益做出重要贡献的，给予奖励。
　　第二十四条 稽察特派员及稽察人员有下列行为之一的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）对被稽察项目的重大问题隐匿不报或严重失职的；
　　（二）与被稽察单位串通，编造虚假稽察报告的；
　　（三）干预被稽察单位正常的建设活动，致其合法权益受到损害的；
　　（四）泄露国家秘密和被稽察单位商业秘密的；
　　（五）违反国家机关工作人员廉洁从政有关规定的。
　　第二十五条 被稽察单位应当履行以下义务：
　　（一）积极协助稽察人员的工作，如实提供稽察工作需要的文件、资料、数据等，不得拒绝、隐匿和弄虚作假；
　　（二）项目初步设计和概算调整审查、项目招标与评标、项目单位领导班子成员的变动、参建单位的更换、重大质量与安全事故等重大事项必须及时报告重大建设项目稽察特派员办公室；
　　（三）接到整改通知后，应当按照通知要求进行整改，并上报整改报告。
　　第二十六条 被稽察单位在接受稽察时享有以下权利：
　　（一）可以向稽察人员进行申辩；
　　（二）对稽察报告和处理意见有异议的，可以向市计委提出申诉；
　　（三）发现稽察人员有违法违纪行为的，有权向有关部门举报。
　　第二十七条 被稽察单位有下列行为的，对其主要负责人和直接责任人，提请有关部门和地方给予行政或纪律处分；构成犯罪的，追究刑事责任：
　　（一）拒绝、阻碍稽察人员依法履行职责的；
　　（二）拒绝、无故拖延提供财务、工程质量、经营管理等有关情况和资料的；
　　（三）隐匿、伪报有关资料的；
　　（四）对整改意见无故拖延执行的；
　　（五）打击报复稽察人员的。
　　第二十八条 稽察工作经费由市财政专项列支。
　　第二十九条 本办法自2003年10月15日起施行。


陈某等与深圳市清华斯维尔软件科技有限公司商业秘密侵权纠纷上诉案

唐青林


一、案件来源
深圳市中级人民法院（2003）深中法民三初字第72号、广东省高级人民法院（2004）粤高法民三终字第284号判决书。

二、案件要旨
企业的有关经营、管理制度必须经过公示才能够对员工产生效力，因此，将保密制度印成保密手册，或是将保密制度涵盖在员工手册里发至员工的手中，并要求员工签收确认，既保证了保密制度向保密义务人公开，使员工知悉对企业所负有的保密义务，又能够证明员工确实的获得、知悉了企业的商业秘密保护制度，减少在发生争议时企业的证明责任。

三、基本案情
原告清华斯维尔软件科技有限公司（以下简称“软件公司”）是深圳市重点软件企业。2000年8月，软件公司研制开发出“三维可视化工程量智能计算软件”。同月，该软件通过了由建设部科技司组织，深圳市建设局主持的科技成果鉴定。2000年12月，软件公司制订员工手册，将包括技术开发的信息、源程序和目标程序磁盘文件，软、硬设计文件和图纸等作为商业秘密的内容，列入商业秘密保护范围。另外，软件公司在与员工签订劳动合同时，还同时与员工签订有保守商业秘密及技术秘密承诺书。该承诺书约定：公司员工在劳动合同终止后的两年内，本人不直接或间接地使用或帮助他人在与软件公司竞争的领域内使用秘密，不直接或间接地劝诱或帮助他人劝诱企业内掌握技术秘密的职工离开软件公司。
1999年4月，被告陈某受聘进入软件公司。后担任副总工程师，负责技术开发和档案管理工作。2000年2月，被告钟某受聘进入软件公司，负责技术开发工作。2000年6月，陈某、钟某与软件公司签订劳动合同书。深圳市建设局出具的科学技术成果鉴定证书证明，陈某、钟某均是软件公司“三维可视化工程量智能计算软件”的主要研制人员。
2001年5月，陈某、钟某从软件公司辞职，同年7月，陈某、钟某受聘进入搏拓达康信息技术有限公司（下称“信息公司”），分别担任市场总监和销售经理。同年，信息公司开始研制开发“砺腾工程量”软件，陈某、钟某参与了该软件的研发工作。“砺腾工程量”软件开发成功后，信息公司进行了市场销售。
后软件公司以信息公司、陈某、钟某侵犯其商业秘密为由，向深圳市中级人民法院提起诉讼。为查明被告的“砺腾工程量”软件是否侵犯了软件公司的“三维可视化工程量智能计算软件”的商业秘密，法院委托中国科学技术法学会华科知识产权司法鉴定中心对双方的软件进行鉴定。鉴定结论为：“三维可视化工程量智能计算软件”所使用的建模方式、方法技术为非公知信息；陈某、钟某、信息公司的“砺腾工程量”软件所使用的建模方式、方法技术与软件公司的“三维可视化工程量智能计算软件”相等同；且陈某、钟某、信息公司关于软件创造性和技术的合法来源的举证不足以说明其是通过公知领域获得该项综合技术。

四、法院审理
深圳市中级人民法院审理认为，软件公司所主张的软件技术属于技术信息，根据相关鉴定机构出具的鉴定书可知该软件在建模方式、方法方面的技术为非公众信息，能够为软件公司带来经济价值，具有实用性；且软件公司建立了有关保守商业秘密的规章制度，采取了保密措施，因而软件公司的“三维可视化工程量智能计算软件”软件在建模的方式、方法方面的技术符合商业秘密的构成要件，应当受到法律保护。
鉴定机构出具的鉴定结论已认定软件公司和信息公司的软件在建模方式、方法方面的技术是等同的，而陈某、钟某曾是软件公司软件的主要研究开发人员，后才成为了信息公司的公司员工，因而应当认定陈某、钟某与软件公司软件中的上述技术有接触的条件。由于陈某、钟某和信息公司未能提供证据证明其上述技术来源的合法性，因而可认定陈某、钟某违反约定和软件公司有关保守商业秘密的要求，披露、使用其所掌握的商业秘密，信息公司明知陈某、钟某是软件公司上述技术的主要研发人员，在研发同类软件时，仍使用陈某、钟某所掌握的商业秘密。陈某、钟某、信息公司在行为上有意思上的联络，构成共同侵权，应当互相承担连带责任。综上，一审法院判决陈某、钟某、信息公司立即停止侵犯软件公司的商业秘密，并赔偿软件公司的经济损失16万元，三者承担连带责任。
陈某、钟某、信息公司均不服一审判决，共同向广东省高级人民法院提起上诉，认为软件公司的“三维可视化工程量智能计算软件”不具备商业秘密的构成要件；赔偿数额没有法律依据等。软件公司则表示同意一审判决。
二审法院对案件进行审理后，对于案情的认定上与一审基本相同，认为三上诉人构成对被上诉人软件公司商业秘密的侵犯，并认可一审法院所采取的定额赔偿方式，即根据陈某、钟某、信息公司侵权行为的性质、情节、软件公司商业秘密的价值及软件公司为制止侵权行为所花费的成本等因素酌定陈某、钟某、信息公司分别赔偿软件公司经济损失5万元、5万元、6万元，三方互相承担连带责任。
综上，广东省高级人民法院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。

五、律师点评
本案中，原告软件公司曾制订员工手册发放给员工，其上将包括技术开发的信息、源程序和目标程序磁盘文件，软、硬设计文件和图纸等作为商业秘密的内容列入商业秘密保护范围，并且软件公司还在与员工签订劳动合同的同时，与员工签订有保守商业秘密及技术秘密的承诺书。那么，对于企业而言，在制定了保密制度、与员工签订了保密协议后，是否还有必要编制专门性的保密手册（或在员工手册里涵盖保密内容）发放给员工呢？
在之前的案例中，我们已经探讨了建立、健全企业内部的商业秘密保护制度对于保护企业的商业秘密，敦促员工遵守本企业的商业秘密保护、管理制度具有的重要意义。但商业秘密保护制度对员工发生效力，还须满足一定的条件。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”可知，企业的商业秘密保护制度，须经过民主的制定程序，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并向劳动者进行过公示的，才可作为企业用工管理的依据，并在发生争议时为法院所认可。也就是说，即使企业制定有保密管理制度，但未经民主程序制定或未经公示的，就无法发生相应的法律效力。
而企业要表明已将保密制度公示的最为有效的方式之一，即为将保密制度印成保密手册，或是将保密制度涵盖在员工手册里发至员工的手中，并要求员工签收确认。这样的做法既保证了保密制度、保密手册向保密义务人的公开，员工能够清楚的了解其对企业所承担的责任、义务，又能够证明员工确实的获得、知悉了企业的商业秘密保护制度，减少在发生争议时企业的证明责任，真可谓是一举多得。
综上可知，企业制定完善的保密管理制度，并将该制度及其他与保护商业秘密有关的内容以员工保密手册的形式发放至员工手中，对于员工的“知情权”，企业保密工作的开展等都是具有重要意义的。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。