天津市建设工程施工安全管理规定（2004年修正）
天津市人民政府
天津市人民政府关于修改《天津市建设工程施工安全管理规定》的决定
（2004年6月21日天津市人民政府第30次常务会议审议通过 2004年6月30日天津市人民政府令第71号公布 自2004年7月1日起施行）
市人民政府决定对《天津市建设工程施工安全管理规定》（2001年市人民政府令第45号）作如下修改：
一、将第三条第二款修改为：“市和区、县建设安全监督管理机构具体负责建设工程施工安全的监督管理工作，履行以下职责：
（一）贯彻执行国家和本市有关建设安全的法律、法规、规章、标准和规范；
（二）监督检查从事与工程建设活动有关各方的安全责任行为；
（三）监督检查因工程施工可能造成的毗邻建筑物、构筑物和地下管线损害及影响环境保护等采取的防护措施；
（四）监督检查施工过程中的安全防护用具、机械设备、施工机具及配件等是否符合有关规定、强制性标准；
（五）法律、法规和规章规定的其他建设工程安全生产监督管理职责。
监督管理所需费用由财政支出。”
二、将第八条修改为：“工程建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位及其他与建设工程安全生产有关的单位，应当依法履行安全生产的责任和义务，确保建设工程施工安全。”
三、将第九条修改为：“建设工程实行安全施工措施资料备案制度。建设单位确定施工单位后，在申请领取施工许可证时，应当向建设行政主管部门提供与建设工程有关的安全施工措施资料，并对所提供资料的真实性负责。未提供安全施工措施资料的，建设行政主管部门不予核发施工许可证。
安全施工措施资料包括：
（一）建设工程相关各方履行安全责任的书面承诺；
（二）施工现场安全生产、环境保护及建设单位提供所需费用的书面承诺；
（三）对可能危及毗邻建筑物、构筑物、地下管线、地下工程保护措施的书面承诺。
建设单位应当选择具备相应资质等级并取得安全生产许可证的单位施工。
建设工程施工企业必须按照国家规定取得安全生产许可证书。未取得安全生产许可证书的施工企业，不得从事生产活动。”
四、将第十一条、第四十三条中“安全施工资格证书”、“办理施工安全监督手续”修改为：“安全生产许可证”和“提供安全施工措施资料”。
五、将第十四条修改为：“监理单位应当将建设工程的施工安全纳入监理范围，与工程质量、工期和投资控制同步组织实施，并对安全生产承担监理责任。”
六、将第十九条第一款、第二款修改为：“施工单位的主要负责人、项目负责人、专职安全生产管理人员，应当接受施工安全教育培训，并经建设行政主管部门考核合格后方可任职。
施工单位的特种作业人员应当取得国家规定的特种作业操作资格证书并持证上岗。”
七、在第二十一条后，增加一条：“第二十二条 依法进行施工安全评价的机构必须具备国家规定的建筑施工安全评价资质条件，并对其作出的安全评价结果负责。”
八、将第三十一条修改为：“在施工现场安装、拆卸施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施，必须由具有相应资质的单位承担。
施工单位应当自施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施验收合格之日起30日内，向建设安全监督管理机构登记。登记标志应当置于或者附着于该设备的显著位置。”
九、将第四十四条修改为：“施工单位违反本规定，有下列行为之一的，责令限期改正，并可处以3万元以下罚款；情节严重的，不得参加投标活动1个月至1年，降低资质等级或者吊销资质证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）无安全生产许可证而承揽建设工程施工的；
（二）对建设安全事故隐患不采取措施予以消除的；
（三）未按期报请建设安全监督管理机构对施工现场进行安全检查的；
（四）违反建设工程施工安全标准的；
（五）在生产过程中发生安全事故造成死亡的。”
十、在第四十五条后，增加一条：“对未取得安全生产许可证擅自进行生产的，责令停止生产，没收违法所得，并处10万元以上50万元以下罚款；造成重大事故或者其他严重后果，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”
有关条款序号和个别文字作相应调整和修改。
本决定自2004年7月1日起施行。
《天津市建设工程施工安全管理规定》根据本决定作相应的修正，重新公布。
附：天津市建设工程施工安全管理规定（2004年修正本）
（2001年10月16日市人民政府发布 2004年6月30日根据市人民政府《关于修改〈天津市建设工程施工安全管理规定〉的决定》修订公布
第一章 总则
第一条 为加强本市建设工程施工安全管理，保障人身和财产安全，保护环境质量，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本规定。
第二条 凡在本市行政区域内从事土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程、装修工程施工的，应当遵守本规定。
本规定所称建设工程施工是指前款所列工程的新建、扩建、改建和拆除活动。
第三条 市和区、县建设行政主管部门在各自职责范围内，负责建设工程施工安全的行政管理工作，并依法接受安全生产监督管理部门对施工安全生产的指导和监督。
市和区、县建设安全监督管理机构具体负责建设工程施工安全的监督管理工作，履行以下职责：
（一）贯彻执行国家和本市有关建设安全的法律、法规、规章、标准和规范；
（二）监督检查从事与工程建设活动有关各方的安全责任行为；
（三）监督检查因工程施工可能造成的毗邻建筑物、构筑物和地下管线损害及影响环境保护等采取的防护措施；
（四）监督检查施工过程中的安全防护用具、机械设备、施工机具及配件等是否符合有关规定、强制性标准；
（五）法律、法规和规章规定的其他建设工程安全生产监督管理职责。
监督管理所需费用由财政支出。
第四条 建设工程施工应当坚持安全第一、预防为主的方针，建立健全安全生产责任制度。
第五条 建设工程施工应当采取先进、科学的安全施工技术，推广先进的安全防护设施，促进施工安全的规范化、标准化和科学化管理，提高施工安全水平。
第六条 建设工程施工不得损害社会公共利益和他人的合法权益。
任何单位和个人不得妨碍和阻挠依法进行的建设工程施工活动。
第七条 建设安全监督管理机构履行监督检查职责时，有权采取下列措施：
（一）要求被检查单位提供有关建设工程施工安全的文件和资料；
（二）进入被检查单位的施工现场进行检查；
（三）发现有影响施工安全的问题时，责令改正。
建设安全监督管理机构人员进入施工现场检查时，应当出示行政执法证件，有关单位和个人应当予以配合。
第二章 安全责任
第八条 工程建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位及其他与建设工程安全生产有关的单位，应当依法履行安全生产的责任和义务，确保建设工程施工安全。
第九条 建设工程实行安全施工措施资料备案制度。建设单位确定施工单位后，在申请领取施工许可证时，应当向建设行政主管部门提供与建设工程有关的安全施工措施资料，并对所提供资料的真实性负责。未提供安全施工措施资料的，建设行政主管部门不予核发施工许可证。
安全施工措施资料包括：
（一）建设工程相关各方履行安全责任的书面承诺；
（二）施工现场安全生产、环境保护及建设单位提供所需费用的书面承诺；
（三）对可能危及毗邻建筑物、构筑物、地下管线、地下工程保护措施的书面承诺。
建设单位应当选择具备相应资质等级并取得安全生产许可证的单位施工。
建设工程施工企业必须按照国家规定取得安全生产许可证书。未取得安全生产许可证书的施工企业，不得从事生产活动。
第十条 涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具备相应资质等级的设计单位提出设计方案。没有设计方案的，不得施工。
第十一条 拆除房屋及构筑物，建设单位或者拆迁人应当选择取得安全生产许可证的施工单位承担。
第十二条 建设单位应当在建设工程开工前，对建设施工用地设置符合规定的实体围档。临近主干道和市容景观道路的建设施工用地的围档高度不得低于2.5米，其他路段的围档高度不得低于1.8米。
第十三条 建设工程设计应当符合工程建设强制性标准，保证建设工程的安全性能。
第十四条 监理单位应当将建设工程的施工安全纳入监理范围，与工程质量、工期和投资控制同步组织实施，并对安全生产承担监理责任。
第十五条 建设单位应当向施工单位提供与施工现场相关的地下管线设施等资料，施工单位应当采取措施加以保护。
施工单位应当对与施工现场相邻的建筑物、构筑物及市政、公用、电力、通讯等设施进行安全防护。
第十六条 施工单位必须依法加强对建设工程施工安全的管理，执行安全生产责任制度，建立健全施工安全保障体系，建立职工安全教育培训制度，实行施工安全岗位责任制。
第十七条 施工单位的法定代表人是本企业施工安全生产管理的第一责任人，对本企业的施工安全生产全面负责。
项目经理是本建设工程项目施工安全管理的第一责任人，对本建设工程项目的施工安全全面负责。
第十八条 建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全全面负责。分包单位应当服从总承包单位对施工现场的安全生产管理，对分包范围内的施工现场安全向总承包单位负责。
建设工程未实行施工总承包的，施工现场的安全由各施工单位分别负责，由建设单位统一协调。
第十九条 施工单位的主要负责人、项目负责人、专职安全生产管理人员，应当接受施工安全教育培训，并经建设行政主管部门考核合格后方可任职。
施工单位的特种作业人员应当取得国家规定的特种作业操作资格证书并持证上岗。
施工单位应当对进入施工现场的作业人员进行安全教育培训，未经安全教育培训的人员不得进入施工岗位。
第二十条 施工单位应当建立施工安全检查考核制度，定期组织全面检查或者专项检查，对存在的事故隐患应当及时整改。
第二十一条 施工单位在建设工程开工前必须为施工现场作业人员办理意外伤害保险并负责支付保险费；实行施工总承包的，由总承包单位为施工现场作业人员办理意外伤害保险并负责支付保险费。
施工现场作业人员意外伤害保险工作，由市建设行政主管部门统一组织实施。
第二十二条 依法进行施工安全评价的机构必须具备国家规定的建筑施工安全评价资质条件，并对其作出的安全评价结果负责。
第三章 施工现场管理
第二十三条 施工单位应当在建设工程开工后10日内，报请建设安全监督管理机构对施工现场进行安全监督检查，经检查不合格的，不得继续施工。
第二十四条 施工单位应当配备与施工规模相适应的专职安全生产管理机构和安全技术人员。
施工单位应当在施工现场设置专职安全技术人员。专职安全技术人员按照规定独立行使施工现场的安全管理职责。
第二十五条 施工单位应当根据建设工程特点编制施工组织设计，制定相应的安全技术措施。
对于下列施工作业必须单独编制专项安全施工组织设计，并采取安全技术措施：
（一）基础施工和地下工程施工；
（二）施工现场临时用电、基坑支护以及模板工程；
（三）垂直运输机械设备、脚手架、架设机具的拆装和起重吊装作业；
（四）建筑物和构筑物的拆除；
（五）其他危险作业。
第二十六条 施工现场的用电线路、用电设施的安装和使用应当符合安装规范和安全操作规程，并按照施工组织设计进行架设，严禁任意拉线接电。
第二十七条 施工现场的各类脚手架（含操作平台及模板支撑）应当采用符合规定的工具和器具，按专项安全施工组织设计搭设，并用绿色密目安全网封闭。
第二十八条 施工现场的孔、洞、口、沟、坎、井以及建筑物临边，应当设置围档、盖板和警示标志，夜间应当设置警示灯。
第二十九条 施工现场的入口处应当设置工程平面布置图和工程概况牌、管理人员及监督电话牌、安全生产牌、消防保卫牌、文明施工管理制度牌，接受群众监督。
第三十条 施工现场内的地坪应当平整、硬化，道路应当坚实畅通。施工现场入口处应当设置长度不少于30米的混凝土路面和冲洗车辆污泥的设备。
施工现场应当保持排水系统畅通，不得随意排放。
施工现场各种设施和材料的存放应当符合安全卫生和施工总平面图的要求。
第三十一条 施工现场起重吊装作业应当设置专业指挥人员，并禁止在起重物下作业。
第三十二条 在施工现场安装、拆卸施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施，必须由具有相应资质的单位承担。
施工单位应当自施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施验收合格之日起30日内，向建设安全监督管理机构登记。登记标志应当置于或者附着于该设备的显著位置。
第三十三条 施工单位应当按照规定为施工现场作业人员提供符合安全、卫生标准的安全防护用具、用品。
第三十四条 施工单位和施工现场应当采购、使用具有生产许可证和产品合格证的产品，并建立安全防护用具及机械设备的采购、使用、检查、维修、保养的责任制。
建设安全监督管理机构可以对施工单位或者施工现场使用的安全防护用具及机械设备进行抽检，发现不合格产品或者技术指标和安全性能不能满足施工安全需要的产品，应当责令施工单位立即停止使用并清除出施工现场。
第三十五条 拆除建筑物或者构筑物应当指定专人指挥，拆除现场的周围应当设置围栏，对危险区域或者危险部位的拆除应当设专人监护。
第三十六条 施工现场应当执行国家和本市有关消防安全规定，建立消防安全管理制度，设置符合消防要求的设施，严格明火作业管理。
第三十七条 施工单位的作业人员在施工过程中，应当遵守国家和本市有关安全生产规定，不得违章指挥或者违章作业。作业人员对危及生命安全和人身健康的行为，有权拒绝并进行检举和控告。
第三十八条 施工现场应当采取有效措施，防止伤亡和其他安全生产事故的发生。
施工现场发生重伤和死亡事故的，施工单位应当保护事故现场，绘制现场简图，作出书面记录，并及时向建设行政主管部门和有关部门报告。
建设工程施工伤亡事故的调查和处理，按照国家和本市有关规定办理。
第三十九条 施工单位应当按照市建设行政主管部门的规定做好施工安全记录，建立安全资料档案。安全技术资料应当设专人管理，做到及时、完整归档。
第四十条 建设单位应当设立安全文明施工措施费，由施工单位对施工现场采取混凝土硬地坪、出入口混凝土硬化、立面封闭处理等文明施工措施。安全文明施工措施费应当在建设工程施工招标中单列，不得将其作为招标投标竞价条件。
第四十一条 施工单位应当采取措施控制污染，做好施工现场的环境保护工作。
第四十二条 施工现场的生活区与施工区、加工区应当分离。
施工现场应当设置必要的生活设施，并符合国家和本市有关规定要求。
第四章 法律责任
第四十三条 对违反本规定的行为，由建设行政主管部门委托建设安全监督管理机构实施行政处罚。其中，降低资质等级和吊销资质证书的行政处罚，由颁发资质证书的机关决定。
依法被吊销资质证书的，由工商行政管理部门吊销其营业执照。
第四十四条 建设单位违反本规定，有下列行为之一的责令限期改正，并可处以3万元以下罚款；造成损失的，承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）选择无安全生产许可证的施工单位施工的；
（二）确定施工单位后未提供安全施工措施资料的；
（三）在开工前未对建设施工用地设置符合规定实体围档的；
（四）涉及建筑主体或者承重结构变动的装修工程，建设单位未委托设计单位提出设计方案擅自施工的；
（五）建设单位不向施工单位支付安全文明施工措施费的。
第四十五条 施工单位违反本规定，有下列行为之一的，责令限期改正，并可处以3万元以下罚款；情节严重的，不得参加投标活动1个月至1年，降低资质等级或者吊销资质证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）无安全生产许可证而承揽建设工程施工的；
（二）对建设安全事故隐患不采取措施予以消除的；
（三）未按期报请建设安全监督管理机构对施工现场进行安全检查的；
（四）违反建设工程施工安全标准的；
（五）在生产过程中发生安全事故造成死亡的。
第四十六条 施工单位违反本规定，发生施工伤亡事故后隐瞒不报或者谎报、破坏事故现场、拒绝接受调查的，责令停工整顿；情节严重的，吊销施工安全资格证书并降低资质等级。
第四十七条 对未取得安全生产许可证擅自进行生产的，责令停止生产，没收违法所得，并处10万元以上50万元以下罚款；造成重大事故或者其他严重后果，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十八条 施工单位违反本规定第二十九条、第三十条、第四十二条的，责令限期改正；逾期未改或者改正不合格的，责令停工，并可处以2000元以上1万元以下罚款。
第四十九条 施工安全管理工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五章 附则
第五十条 国家法律、行政法规对交通、水利等专业建设工程的施工安全管理有其他规定的，从其规定。
第五十一条 本规定自2004年7月1日起施行。
当持有行为对社会关系产生的危害达到一定程度时,持有行为即进入刑法评价的视野。程序法没有相应严格的立法规定,因此,对于持有型犯罪行为人的主观罪过的证明以及证明责任的承担,由于缺乏明确的证明标准而存在较大的争议。而刑事诉讼法关于证据规则的完善,对持有型犯罪定罪机制有着深刻的影响。
持有型犯罪的司法困惑
(一)行为人主观罪过证明的困难。对行为人的主观罪过的判定本身就具有一定的难度,但相对于作为犯罪或不作为犯罪的主观罪过证明,根据持有型犯罪行为人的持有行为来判断行为人的主观罪过的难度更大。就非法持有毒品犯罪而言,由于非法持有毒品罪的法定刑一般轻于其他毒品犯罪的法定刑,行为人一旦因其他毒品犯罪被抓获,往往极力否认自己真实的犯罪意图,而仅承认有持有毒品的故意,有时甚至连持有的故意也予以否认。因此,除非行为人主动如实供述自己的罪行,否则要证明持有人的主观故意十分困难。另一方面,当行为人确实不知道是毒品而持有时,刑法又如何使无辜者免遭牢狱之灾呢?立法者设立非法持有毒品罪的初衷,是为了严密法网,打击毒品犯罪。但由于对行为人主观罪过的推定没有相应的标准和程序保障,很难达到罪刑相适应原则的实现。
(二)证明责任分配的争议。“证明责任乃诉讼的脊梁”,这一法谚生动说明了证明责任在刑事诉讼活动中的重要性。随着巨额财产来源不明罪以及其他持有型犯罪的出现及其在诉讼程序上表现出来的特殊性,持有型犯罪证明责任的分配出现颇多争议。比如,有学者认为司法机关和被告人共同承担证明责任。也有学者提出被告人不应承担证明责任,而完全由司法机关承担证明责任。对于持有型犯罪的证明责任的分配,究竟应遵循控诉方承担证明责任的一般原则,还是应作为一种特例来处理证明责任的承担主体,这不仅涉及到该类罪的构成要件的特殊性,还需要刑事程序法给予法律的保障。
证据规则改革将严格持有型犯罪行为人主观罪过推定程序
刑事诉讼法的证据规则改革,对持有型犯罪行为人主观罪过的认定有积极指导意义。首先,非法证据排除规则的确立,从程序上保证证据收集的合法性。如从制度上进一步遏制刑讯逼供和其他非法收集证据的行为,维护司法公正和刑事诉讼参与人的合法权益,从程序上最大程度地保证公正取得构成持有型犯罪的主观故意的证据。其次,对“证据确实、充分”的证明标准的解释,将排除合理怀疑规定纳入刑事诉讼法,从程序上严格检察机关提供的证明行为人主观罪过推定的证据适用,从而严格对行为人主观罪过的推定程序。
因此,在适用推定认定行为人的故意时,应遵循以下原则:第一,只有收集不到充分的证据证明时,才能考虑适用推定。第二,适用推定时应同时具备下列两个条件:一是有证据证明行为人持有的是法律规定的特定物品;二是有证据证明行为人有异常表现且不能作出合理解释。第三,准许行为人提出反证。由于推定的故意不是确凿证据证明的结果,是在基础事实与待证事实二者之间常态联系的基础之上,运用情理判断和逻辑推理得出的结论,具有一定的盖然性。其准确度较低,有可能出现例外情况。因此,依照上述规定认定的明知,应允许行为人提出反证加以推翻。当事人提出反证时,不需要举证证明自己没有持有的故意,只要对控诉方的推定提出合理怀疑,即可排除其持有故意的成立。
证据规则改革对持有型犯罪证明责任分配的影响
刑事诉讼法第49条规定:“公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担,自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。”证明责任的分配由此被写入刑事诉讼法。但是对于巨额财产来源不明罪和非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪而言,似乎该条规定并未起到应有的效果。这两罪均规定行为人有说明来源义务,从而证明自己不构成此类犯罪。如果遵循控诉方承担证明责任的原则,那么,很显然与巨额财产来源不明罪等持有犯罪的实体规范要求不相符。所以,刑事诉讼法的规定仍无法从程序上对持有型犯罪的证明责任予以明确指导。在此情况下,对持有型犯罪的证明责任的分配仍须从刑法原理和诉讼法理论基础上进行研究。
持有型犯罪的立法设计主要存在两种情况:一种是作为实质预备犯规定的持有特定犯罪工具或凶器的独立犯罪构成,如非法持有枪支、弹药罪;还有一种是持有特定物品的行为可能具有直接危害重大法益的危险,或者可能掩饰、隐藏重大犯罪行为,或者违反国家规定的特定刑事义务,如非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪,非法持有毒品罪,巨额财产来源不明罪。在这两种情况下,此类犯罪的立法设计所发挥的刑事政策功能是:国家出于对侵害特定法益会造成重大社会危害的考虑,不仅把侵害特定法益所造成的现实结果予以犯罪化,同时把侵害特定法益的可能结果也予以犯罪化。很显然,这与传统的刑法理论“无实害结果不处罚”是相矛盾的。但是,如前阐述,此类犯罪的设计具有其特殊意义,同时也是从传统社会过渡至风险社会的必然选择。对于此类犯罪,如果仍按照原有普通犯罪的证明责任分配,恐怕有悖设立此类犯罪的立法初衷。笔者认为,应当由行为人承担一定的客观证明责任,当然这种责任不同于举证责任的倒置。
就巨额财产来源不明罪而言,刑法规定行为人有说明来源义务,行为人的证明责任是关键,但只能说是小部分,而不是举证责任倒置说所认为的承担主要的举证责任。就整个罪的证明责任而言,是由控诉方与行为人共同承担的。控诉方相比行为人承担了更重的证明责任。控诉方须证明以下构成要件要素:(1)行为人具有国家工作人员身份;(2)财产或者支出明显超过合法收入,差额巨大;(3)行为人不能说明差额巨大的财产来源;(4)行为人对巨额财产的持有与对巨额财产的非法性具备明知。行为人的证明责任体现在:对财产来源的说明,或者是提出证据证明其财产合法。行为人对财产来源的说明,只是整个调查、证明过程中的一个环节,不是证明内容的全部。
持有型犯罪作为一类具有最后手段性的特殊犯罪,在定罪上有着较低的证明标准。然而如何做到既严密刑事法网,又不会使无辜公民遭受牢狱之灾,这需要刑事诉讼法从证明程序上提供有力保障,而刑事诉讼法对证据规则的完善无疑对持有型犯罪的定罪机制有着深刻的意义和深远的影响。
(作者单位:郑州大学法学院、郑州市二七区人民检察院)